ミョウショウ　ヒロアキ   MYOSHO Hiroaki   明照　博章    所属   松山大学  法学部 法学科    職種   教授
言語種別	日本語
発行・発表の年月	2003/12
形態種別	学術論文
標題	対物防衛の取扱い
執筆形態	単著
掲載誌名	現代刑事法
出版社・発行元	現代法律出版
巻・号・頁	5(56),55-59頁
概要	対物防衛とは、人間が飼育・管理している動物その他の物による侵害に対する反撃をいう。この場合、物の侵害も｢不正の侵害｣に当たれば、これに対する反撃を正当防衛と解し得るが、物の侵害は｢危難｣であるとすれば、これに対する反撃は緊急避難に過ぎなくなる。そして、対物防衛は、物の｢侵害｣に対する反撃であるから、その不正の｢侵害｣が｢行為性｣を要するのかの問題でもある。この点に関して、ドイツでは、刑法32条2項にいう｢攻撃｣とは、一般に｢人間の行為による｣法的に保護された利益の差し迫った｢侵害｣と定義されるため、｢動物の攻撃に対する正当防衛は問題にならない｣という見解がほぼ｢一致して｣主張されているが、対物防衛は、物の侵害ないし攻撃が｢不正の｣侵害ないし｢違法な｣攻撃に該当するか否かの問題であるから、違法性論の発展に伴い、新たな観点からの再検討が必要となるはずである。それゆえ、対物防衛の問題が｢刑法理論の悩みの子｣であることは、違法性の議論が進展する限り、不変である。そこで、本稿では、ドイツの議論を前提に｢学問上の見解は、まさに諸見解の格闘を通じて進捗していく｣という見地に立ち、ドイツでは少数説である｢正当防衛肯定説｣の立場から検討を加え、わが国の解釈論の深化に資するようにしたい。ただし、物の侵害に対する反撃の法律構成が異なるのは｢人の故意または過失に基づく行為による侵害とはいえない場合｣に限られるので、ここでは、この場合を議論の対象とした。